Fuentes del Derecho

Introducción

El presente trabajo de investigación tiene por
finalidad precisar las fuentes de la historia del derecho,
destacando la evolución de las mismas y su
aplicación en el ámbito jurídico.

La monografía comprende: fuentes del derecho,
fuentes históricas del derecho, clasificación de
las fuentes del derecho y fuentes no jurídicas del
derecho.

La veracidad y calidad de la investigación
está sustentada en medios bibliográficos y medios
electrónicos, que dan fe del contenido del trabajo
desarrollado.

Los temas tratados, han sido sintetizados para lograr
una fácil y rápida comprensión de los
tópicos materia de la investigación.

El equipo de trabajo se siente comprometido con el
derecho cooperativo y la Universidad Privada TELESUP al haber
realizado una recopilaciones de información de diversos
estudiosos del derecho y en especial de las fuentes del derecho y
las fuentes históricas del derecho.

CAPITULO I

Fuentes del
Derecho

1.1. DEFINICIÓN.-

Según Basadre GrohmannJorge, la fuente del
derecho es:

"Todo aquello que es invocado como norma con fundamento
jurídico, al sentido manifestante de su origen y al factor
real de producción normativa y de la posterior
evolución de ésta."1

SegúnGarcía Toma Victor, define a las
fuentes del derecho como:

"Son todas las instancias posibles de relación
intersubjetiva. Expresan aquellos elementos que permiten obtener
el asentimiento comunitario querequiere la norma para ser
vigente, válida yeficaz." 2

Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados
de los que deriva la creación, modificación o
extinción de las normas jurídicas. A veces,
también se entiende por aquellas a los órganos de
los cuales emanan las normas que componen el ordenamiento
jurídico (conocidos como órganos normativos o con
facultades normativas), y a los factores históricos que
inciden en la creación del derecho. De lo anterior se
desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho
en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en
sentido formal o (fuentes formales).

Las fuentes del Derecho son un criterio de
determinación del sistema jurídico de un
país considerado según tenga antecedentes
de:

• El Derecho escrito, por ejemplo el
  Derecho romano las constituciones de las polis griegas o los
  estados europeos.

• El Derecho anglosajon, basado en la
  jurisprudencia o conjunto de sentencias precedentes
  (Commonlaw).

• El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se
  distingue del derecho positivo, en boga a finales del siglo
  XIX que defiende la existencia de unas reglas universales o
  Derechos del hombre inalienables e innatos desde su misma
  existencia.

Fuentes materiales

Son las razones o hechos (históricos,
políticos, sociales, económicos, éticos,
religiosos, etc.) que provocan la aparición de una norma y
determina su contenido: Como por ejemplo, la Revolución
Francesa (que originó el Código
napoleónico), y la religión islámica
(que dio lugar a la Sharia).

• Fuentes formales

Aluden al lugar donde brota el Derecho, donde lo
recogemos; tradicionalmente se señalan: la
legislación, la jurisprudencia y la costumbre. Comprende
el estudio de los sistemas que tienen o han tenido
vigencia.

Fuentes históricas

Esta se puede definir como cualquier testimonio,
documento, resto u objeto utilizado por el hombre, que nos puede
aportar información significativa, parcial o total, sobre
los hechos que han tenido lugar, especialmente en el
pasado.

• Fuentes Macho

Esta se puede definir como cualquier testimonio asociado
a lo bueno y lo malo de las personas.

1.2. DIVISIÓN DE LAS FUENTES DEL
DERECHO

Basadre Grohmann Jorge, manifiesta sobre la
división de las fuentes del derecho, lo
siguiente:

"Las fuentes creadoras del derecho son la ley,
lacostumbre y la jurisprudencia judicial; asimismo tambien
corresponde a a esta categoría, en sentido amplio, la obra
de los jurisconsultos, entiéndase en este caso como fuente
del Derecho, toda la expresión representativa del Derecho
vigente." 3

• a) La Ley

La ley es la norma escrita, de carácter general,
que emana de los órganos políticos del Estado y se
asume que se fundamenta en una necesidad común relativa a
la convivencia4. En puridad, alude a una prescripción
escrita y dictada por un órgano estatal competente,
conforme a un procedimiento prefijado, por el cual se manda,
autoriza, prohíbe o penaliza alguna conducta.

Características de la
Ley

??Abstractividad: apunta el deber
ser.

??Obligatoriedad: posee prescripciones
imperativas atributivas.

??Generalidad: regula lo
colectivo.

• Permanencia: rige para un número
  indeterminad de casosen el tiempo.

• Voluntad política: plantea una
  manifestación consciente,deliberada y abierta acerca
  de la voluntad del Estado.

• ?Presunción de conocimiento:
  conocida por todos una vezpublicada oficialmente.

Elementos de la Ley

Según PachecoMáximo5,
los elementos son:

??Elemento formal, atañe a la
gestación de la ley.

??Elemento material, atañe al
contenido de la ley.

Importancia de la Ley

??Posee mayor fijeza en la
asignación de deberes y derechos.

??Posee mayor certeza en su
interpretación y aplicación.

??Ofrece mayores facilidades para darse a
conocer a la comunidad.

El vocablo ley, puede entenderse en un sentido amplio,
como toda norma dictada por autoridad competente, no solo el
Poder Legislativo.

Cuando la ley ha silenciado por algunas cuestiones, o no
es clara en su interpretación y no se adecua a las nuevas
condiciones impuestas por nuevos tiempos, debe recurrirse a otros
medios parallegar a la solución de un problema o
cuestión planteada, y es así, como otras fuentes
aparecen como creadoras de normas.

b) La Doctrina

Es la ciencia del derecho elaborada por los
jurisconsultos y comprende el conjunto de sus investigaciones,
estudios, análisis y planteamientos críticos.
Contiene juicios, procesos y operaciones mentales efectuadas por
abogados con una sólida, experta y calificada
formación académica.

Los conocedores y estudiosos del Derecho, reconocidos en
ese ámbito por sus publicaciones, se denominan
doctrinarios, y el conjunto de sus opiniones constituyen la
doctrina. Si bien no puede usarse exclusivamente para sustentar
la defensa de un abogado, ni menos aún la sentencia de un
Juez, es usual que se utilice para apoyar el sustento de la
interpretación de la ley aplicada en el caso.

Características

• Descriptivo: presenta la riqueza teórica del
  plexo normativo de unEstado.

• Científico: enriquece el derecho mediante su
  descripción, explicación y
  sistematización.

• Práctico: contribuye a una mejor
  aplicación del derecho.

• Crítico: colabora en el perfeccionamiento del
  orden jurídico.

• Filosófico: interpreta la leyes
  basándose en hechos reales, históricos y en un
  determinado paradigma.

c) La Jurisprudencia

Conjunto de fallos emanados de los órganos
jurisdiccionales, que sirven para regir la solución de un
número indefinido de casossemejantes que pudiesen
presentarse. Lo sustancial de la jurisprudencia consiste en
encontrar aquellos principios y criterios sustentatorios de la
actividad creadora del juez formalizado en la expedición
de una resolución.

En el Derecho Romano la jurisprudencia era definida, tal
como expresa el Digesto siguiendo las palabras de Ulpiano, como
"el conocimiento de las cosas divinas y humanas,ciencia de lo
justo y de lo injusto", aludiendo más que a las decisiones
de los jueces, que a la ciencia del derecho. Así aparece
el jurista como la persona autorizada para decidir sobre lo justo
y lo injusto, basado en su conocimiento, siguiendo la postura de
los filósofos griegos, que sostenían que las
decisiones debían ser tomadas por los sabios,
únicos capaces de llegar a la verdad.

Actualmente, la jurisprudencia es el conjunto de
sentencias concordantes, dictadas por los jueces en casos
similares. Cuando un juez decide una cuestión sobre un
tema determinado, sienta un precedente, que podrá ser
alegado por quien reclama un derecho semejante, y el Juez, el
mismo u otro, en su nueva sentencia, puede utilizarla.

Características

• Creadora del derecho: el juez, al resolver un caso
  particular no reglado legislativamente, establece de manera
  concreta un específico sentido jurídico,
  incorporando como norma al ordenamiento
  jurídico.

• Tarea pragmática: la expedición de
  normas generadoras de deberes y derechos, obliga a dar
  solución a una situación deconflicto
  interindividual no previsto en nuestro
  ordenamiento.

• Decisión final del órgano
  jurisdiccional competente: surgecuando un fallo ha adquirido
  la condición de cosa juzgada.

• Expresión de concordancia judicial: la
  expedición de una normajurisdiccional obliga a que en
  el futuro la magistratura resuelvaen el mismo
  sentido.

d) Los usos y costumbres

La práctica repetida de ciertas conductas con
conciencia de que son obligatorias, en ciertas materias, es
tenida como fuente válida del derecho, de creación
espontánea, y no ex – profeso como ocurre con la
ley.

Alzamora Valdez, Mario: afirma que alude a
la:

"Convicción colectiva de que la
costumbre

tenga que cumplirse por necesidad de

convivencia social"1.

Esta convicción colectiva se sustenta en una idea
compartida deforjar o resguardar el bien común y el orden
público.

Por ejemplo, la cláusula FOB, utilizada en la
compra – venta internacional de mercaderías que se
transportan por buques, y que exime de responsabilidad al
vendedor por los riesgos de la mercadería una vez
embarcada, surgió no de la ley escrita sino por una
necesidad procedente exclusivamente de los usos y costumbres,esta
convicción de las costumbres en muchísimos de las
veces se convierten en ley, o modifican las leyes
existentes.

Respecto a algunos aspectos positivos de la
aplicación de la costumbre según García
Toma, Victor3,indica que la costumbre presenta los siguientes
aspectos positivos:

• Interés directo de la comunidad: la
  práctica social refleja los cánones morales y
  las expectativas económicas y sociales de la
  comunidad.

• Aplicación vitalista: su acomodo al medio
  facilita su relación armoniosa con las exigencias
  sociales. Rejuvenece en eltiempo.

• Eficacia comprobada: su arraigo en el medio
  socialgarantiza su cumplimiento efectivo y real.

CAPITULO II

Fuentes
históricas del Derecho

Son elementos que permiten reconstruir el proceso de
formación delderecho a través de distintas
épocas.

Los elementos históricos del derecho
son:

Elementos directo

Permiten obtener información de modo inmediato,
las cuales son normas escritas, costumbres jurídicas,
jurisprudencia, etc.

Elementos indirectos

Permiten complementar o ampliar la información
obtenida de los elementos directos, dentro de ellos tenemos
crónicas, testimonios, restos arqueológicos,
expresiones folklóricas, literatura, informes
administrativos, documentos, memorias, cuentas,
estadísticas, etc.

Princiapios del derecho

Los principios generales del Derecho y la
jurisprudencia, que complementan y sirven para interpretar las
normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la
práctica tienen mucha importancia.

Reglamentos

Los reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo
general desarrollan las leyes. Normalmente, tiene una dependencia
jerárquica de la ley, sin perjuicio de la existencia de
reglamentos derivados de la potestad reglamentaria
autónoma.

• La doctrina, en tanto que puede influir en la
  adopción de normas o criterios de
  interpretación.

En el marco del Derecho internacional, el Estatuto
de la Corte Internacional de Justicia enumera como fuentes
a:

• Los tratados, que pueden ser bilaterales o
  multilaterales, y rigen las relaciones entre los
  Estados;

• La costumbre internacional;

• Los principios generales del Derecho;

A su vez, resultan medios auxiliares para la
determinación del Derecho internacional:

• La jurisprudencia de los tribunales internacionales,
  en los términos del art. 59 del Estatuto;

• Las opiniones de la doctrina;

• Dentro de las fuentes extraordinarias del derecho
  cabe mencionar el pacto colectivo de condiciones de trabajo
  según el artículo 49 del Código de
  Trabajo, la cual puede tener aplicación regional si se
  constituye como un pacto colectivo de condiciones de trabajo
  de industria, actividad económica o región
  determinada.

• Por último, el contrato, como una norma
  individualizada, es considerado vinculante para sus
  otorgantes, haciendo coercible el cumplimiento de los mismos.
  (Artículo 1534 Código Civil, Decreto Ley 106
  del Jefe de Estado de Guatemala).

La jurisprudencia (dos sentencias del Tribunal Supremo
con el mismo pronunciamiento sobre una materia) no es considerada
una fuente del Derecho, ya que no está enumerada dentro
del artículo mencionado anteriormente.

En México, son fuentes directas del Derecho los
textos legales y la jurisprudencia (decisiones reiteradas de la
Suprema Corte de Justicia de la Nación en Pleno que
también es obligatoria a las Salas de la SCJN) o
funcionando en Salas; es importante señalar que
también integran jurisprudencia las Controversias
Constitucionales y las Contradicciones de Tesis, que es cuando
dos Criterios sustentados por Tribunales Colegiados de Circuito
se contraponen, siendo entonces la Suprema Corte de Justicia de
la Nación en Pleno, o funcionando en Salas, que las
resuelven determinando cual criterio es el que debe prevalecer,
las cuales son de observancia obligatoria para todo el Poder
Judicial de la Federación y del Fuero Común. La de
los Tribunales Colegiados de Circuito que son obligatorios para
Juzgados Federales y para todos los Tribunales del Fuero
Común las cuales consisten en cinco decisiones
consecutivas en mismo sentido y ninguna decisión en
contra, pueden sentar un precedente obligatorio para los jueces y
personas con alto grado legislativo, es decir, según esta
exposición es de dimensión vertical de arriba a
abajo.

En el sistema jurídico peruano, encuadrado dentro
de la tradición romano-germano-canónica, son
fuentes del Derecho la legislación, la jurisprudencia, la
costumbre, la doctrina, los principios generales del Derecho y la
declaración de voluntad.

CAPITULO III

Clasificación
de las fuentes del Derecho

3.1. Evolución de las fuentes

Las fuentes histórico-jurídicas, en un
principio, hacen referencia exclusiva a la ley. Tal
atribución procede de la concepción racionalista
asentada en el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los dos
siglos, siguientes, una serie de corrientes científicas
europeas incluirían dentro de las fuentes directas a la
costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina
jurídica. Por otro lado, la primera de estas corrientes
científicas se originaría en el corazón de
la tradición jurídica anglosajona del siglo XVIII,
con doctores tan importantes como Edmundo Burlé,
quien incluiría conceptos tales como la
"costumbreinmemorial" (inmemorial custom). Junto con la
inclusión de la costumbre, es también mérito
de la escuela anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes
primarias a la sentencia judicial, sino en menor intensidad, en
la totalidad de las tradiciones jurídicas
occidentales.

3.2. Se clasifican en fuentes directas e
indirectas

3.2.1. Fuentes Directas

Son códigos y demás textos, que de un modo
inmediato y concreto permite conocer las leyes y costumbres
vigentes en una época.

• La Ley

Es una norma jurídica dictada por el legislador.
Es decir, un precepto establecida por la autoridad competente, en
que se manda o prohíbe algo en consonancia con la
justicia, y para el bien de los gobernados. Según el
Jurista Constitucionalista panameño César
Quintero, en su libro Derecho Constitucional, la ley es una
"norma dictada por la autoridad pública, que a todos
ordena, prohíbe o permite, y a la cual todos deben
obediencia."

Las leyes son delimitadoras del libre voluntad de las
personas dentro de la sociedad. Se puede decir que la ley es el
control externo que existe para la conducta humana, en pocas
palabras, son las normas que rigen nuestra conducta social.
Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente
considerada como laprincipal, que para ser expedida, requiere de
autoridad competente, o sea, el órgano
legislativo.

• b) Ley natural.- Ley natural es el
  concepto utilizado en la teoría del derecho para
  referirse a la moral que precede a todas lascreaciones
  humanas y especialmente las leyes convencionales opositivas.
  Su origen y marco teórico es de tipo
  eclesiástico, pero es cierto que, ya
  Aristóteles, señalaba la existencia de un fin
  en todas las cosas,que les mueve a buscar su lugar o fin
  natural y que en el hombre es la felicidad, y consigue
  introducir el concepto de lo inmutable y por encima de los
  hombres como origen supervisor de los sistemas legales
  producidos por los hombres.

• c) Ley natural es la verdad grabada en el
  corazón de todo serhumano e integra el derecho
  natural. De ese modo la ley naturales una ley previa al
  hombre mismo,

• d) universal e inmutable (porsemejanza a las
  leyes físicas o químicas cuya validez
  universalse puede verificar científicamente, del mismo
  modo la ley naturales accesible mediante la
  razón).

• e) Ley positiva.- En Derecho el origen de la
  definición de la ley se debe a Tomás de Aquino
  en su SummaTheologica al concebirlacomo "La
  ordenación de la razón dirigida al bien
  común dictada por el que tiene a su cargo el cuidado
  de la comunidad y solemnemente promulgada".

• f) Más modernamente, se denomina ley a
  la norma de mayor rangotras la Constitución que emana
  de quien ostenta el poderlegislativo, mientras no está
  aprobada es un proyecto de ley.

• g) La Costumbre.- Es una práctica social
  reiterada, uniforme de un grupo de personas identificadas
  culturalmente.

Generalmente se distingue entre buenas costumbres que
son las que cuentan con aprobación social, y las malas
costumbres, que son relativamente comunes, pero no cuentan con
aprobación social, y a veces leyes han sido promulgadas
para tratar de modificar la conducta.

Usualmente las leyes son codificadas de manera que
concuerden con las costumbres de la sociedad que rigen, y en
defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente del
derecho.

La costumbre jurídica tiene que cumplir dos
requisitos:

El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la
creencia o convencimiento de que dicha práctica
generalizada es imperativa y como tal produce derechos y
obligaciones jurídicas.

El factor objetivo o InveterataConsuetudo que
es la práctica de la costumbre en sí y que debe ser
reiterada y unívoca.

En Derecho internacional la costumbre, es una
práctica generalizada y repetitiva de los estados y de
otros sujetos del derecho internacional aceptada como derecho y
obligada a travésde lo denominado como expectativa de
derecho. Tiene tanta validez como los tratados internacionales,
no existiendo ninguna prelación de fuentes entre
ellas.

La Costumbre es un derecho,podríamos definir la
costumbre como la repetición constante de ciertos actos o
modos de obrar, dentro de una colectividad, con la
convicción de su necesidad.

No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que
llevan a una práctica general y uniforme a ser considerada
derecho por los sujetos del Derecho Internacional. Para que
cristalice la "opinioIuis" u elemento subjetivo resulta
de vital importancia las acciones u omisiones que realizan
Estados que son significativos de la comunidad internacional. Un
ejemplo de ello lo tenemos en la entrada en vigor del Convenio de
Naciones Unidas de Derecho del Mar, donde a raíz de la
ausencia de ratificación del convenio por los
países industrializados hubo que hacer una revisión
de la IX parte del Convenio referente a la zona Internacional de
losfondos marinos.

El Jurista Jiménez de Aréchaga,ha
señalado muy pertinentemente las especiales relaciones que
Tratado Internacional y Costumbre tienen para el desarrollo
normativo del Derecho internacional.

• e) Acto Jurídico.- El acto
  jurídico es el acto humano,consciente, voluntario, y
  lícito, que tiene por fin inmediato establecer entre
  las personas relaciones jurídicas, crear, modificar,
  transferir, transmitir, conservar, extinguir o aniquilar
  derechos. El acto jurídico produce una
  modificación en las cosas o en el mundo exterior
  porque así lo ha dispuesto el ordenamiento
  jurídico.

Para que se dé el acto jurídico no basta
con que haya un sujeto y un objeto con bastante capacidad, se
necesita algo que los ponga en relación, estableciendo un
lazo o un vínculo que los una, haciendo pasar la
relación jurídica del estado de posibilidad al
estado de existencia. Este tercer elemento es un hecho, que
porser productor de efectos jurídicos y se denomina hecho
jurídico,cuando tal hecho procede de la voluntad humana
recibe elnombre de acto jurídico.

Los actos jurídicos son positivos o negativos,
según que seanecesaria la realización u
omisión para que un derecho comienceo acabe
respectivamente.

Con referencia a la formalidad del acto jurídico;
es el conjunto delas prescripciones de la ley, respecto de las
solemnidades quedeben ser observadas al tiempo de la
formación del acto jurídico.Estas solemnidades
pueden ser: la escritura del acto, la presenciade testigos, que
el acto sea hecho ante escribano público(notario), o por
un oficial público (funcionario), o con el concursodel
juez del lugar.

Para la validez del acto es preciso que se hayan
cumplido lasformas prescritas por las leyes, bajo pena de
nulidad. Cabeseñalar una evolución del rol de la
forma, en tanto que símboloutilizado para comunicar la
voluntad de realizar un actoconsecuencias
jurídicas.

• f) La Jurisprudencia

Se entiende por jurisprudencia las reiteradas
interpretaciones que de las normas jurídicas hacen los
tribunalesde justicia en sus resoluciones, y constituye una de
las Fuentes delDerecho, según el país.
También puede decirse que es el conjunto de fallos firmes
y uniformes dictadas por los órganos jurisdiccionales del
Estado.

Esto significa que para conocer el contenido cabal de
las normasvigentes hay que considerar cómo las mismas se
vienenaplicando en cada momento. El estudio de las variaciones de
lajurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor manera
deconocer las evoluciones en la aplicación de las leyes,
quizá conmayor exactitud que el mero repaso de las
distintas reformas delderecho positivo que en algunos casos no
llegan a aplicarserealmente a pesar de su promulgación
oficial.

En todo caso tampoco el estudio de las sentencias nos da
lamedida exacta de la realidad del derecho porque ocurre que
enocasiones y por diversas razones las sentencias dejan
decumplirse o aplicarse.Esto es así especialmente cuando
el poder judicial entra encolisión con otros poderes del
Estado moderno como el ejecutivoy el legislativo, y aunque
compromete el principio de separaciónde poderes es un
fenómeno que no puede desconocersecompletamente al
elaborar una teoría del derecho a riesgo deque aparezca
como totalmente separada de la realidad jurídica
ysocial.

• g) Doctrina Jurídica

Se entiende por doctrina jurídica la
opinión de los juristas prestigiosos sobre una materia
concreta y es una fuente del Derecho.

La doctrina jurídica,tiene su origen en el
ámbito científico promovido por lasuniversidades,
que estudian la Ley vigente y la interpretan dentro de la ciencia
del derecho. No tiene fuerza obligatoria y no se reconoce como
fuente oficial del derecho en la mayoría de sistemas
jurídicos, al contrario de lo que ocurre con la
jurisprudencia. Por la vía de los hechos, sin embargo,
constituye una fuerza de convicción para el juez, el
legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que
la opinión y la crítica de los teóricos del
derecho influye en la formación de la opinión de
los que posteriormente crean normas nuevas o aplican las
existentes.

3.2.2. Fuentes Indirectas

Son obras redactadas con fines teóricos y
prácticos por lostratadistas que suministran datos y
noticias para ilustrar ocomplementar el testimonio de las fuentes
legales.Nos muestran el derecho en su
aplicación.

• a) La Heurística.- comprende todo
  lo relacionado con:

• Las búsquedas en las bibliotecas, archivos y
  museos de laconsulta de colecciones e índices de
  fuentes y bibliografías.

• La clasificación de ese material por orden
  cronológico, geográfico y el contenido, es
  decir según el tiempo, lugar y modo como el autor a
  recogido sus datos y la posición en que actúa,
  o según la esencia o la forma de esos
  datos.

b) La Crítica.- puede ser externa e
interna.

La primera estudia la efectividad del origen que se
atribuyen a las diferentes fuentes (que sea el autor y la
época alegados); yanaliza sus relaciones (anterioridad,
influencia, copia, etc.) con otras fuentes así mismo se
ocupa de constatar si hubo adulteraciones o cambios en sus
contenidos.

La crítica interna o interpretación de las
fuentes: es llamada hermenéutica y conduce a atribuir fe o
incredulidad a dichas fuentes, en relación con los
acontecimientos que estudian. Aquí cabe distinguir entre
datos erróneos, datos falsos, datos parcialmente exactos,
datos enteramente exactos, datos completos, datos incompletos;
etc.

En su "método para el estudio de la
etimología",VamBluck, se refiere a la crítica de
las fuentes y sus afirmaciones son aplicables al método
histórico en general.-

Van Bluck distingue cuatro criterios, a
saber:

• Criterio de la seguridad.

• Criterio de la sucesión de los relatos en el
  tiempo.

• Criterio del lugar.

• Criterio de los testigos oculares.

3.3. Otras clasificaciones de fuentes de derecho
son:

• Fuentes principales o
  jurídicas

Todos aquellos vestigios que surgen en el ámbito
cultural del derecho ya sea para mostrar normas en su
función reguladora, o como estas son interpretados o
aplicados.

• Fuentes accesorias o no
  jurídicas

Tienen su origen principalmente en ámbitos
culturales que no son

Jurídicos (arquitectura, música, diarios,
literatura en general).

• Fuentes escritas, orales o
  figuradas

Las fuentes escritas

Son documentos de archivo, elaborados con el
propósito de transmitir información.

Fuentes Orales

Por el modo de transmitir conocimiento, depende de la
circunstancia del portador de la información y
debesometerse a análisis. Comprenden las leyendas,
anécdotas, proverbios, canciones, cuentos y narraciones
populares que se transmiten verbalmente y quedan en la
memoria.

Su importancia aumenta en la medida que se necesite
loselementos de una atmósfera histórica o
ambientación con detalles particulares, que
únicamente los testigos o participantes de un hecho
determinado pueden captarlo de manera admirable mediante sus
vivencias.

• Fuentes extra nacionales, nacionales, regionales
  y locales

Indole territorial: Aplicable a todoslos
habitantes de un país.

Indole personal: Aplicable a los individuos de
una raza o casta..

3.4. La clasificación del
tratadista

3.4.1. Fuentes Inmediatas

Están comprendidos por textos de carácter
legal, los trabajos privados y falsificaciones(Copias) y los
refranes que contenga los principios de derecho.

3.4.2. Fuentes Mediatas: Están divididas
en:

a) Referente a la vida del derecho, ésta a su vez
se divide en dos

Grupos:

• i) Las que afectan a su vida
  teórica

• ii) Y las que afectan a su
  aplicación.

b) No referentes en concreto a la vida del
Derecho.

3.5. Otra clasificación divide las fuentes en:
gráficas, orales, objeto y actos.

3.5.1. Fuentes gráficas: son las fuentes
propiamente dichas, estas se subdividen en escritas y
pictóricas.

• a. Fuentes escritas: Estas pueden tener
  un valor directo e indirecto, entre las fuentes directas
  tenemos:

i) El derecho legislado:

Es el conjunto de leyes, que se handado en un momento,en
determinado tiempo y espacio determinado.

• Elderecho convencional

Son documentos deaplicación del derecho,
llámese contratos, escrituras,protocolos, esto es el
derecho vivo tal como funciona entre laspartes de los actos o
negocios jurídicos.

• b. El derecho judicial: No sólo
  la jurisprudencia de los tribunales, es decir los fallos de
  los jueces, sino también alegatos, demandas,
  documentos de registro, civil, de propiedad, etc.

• c. El derecho doctrinario

Son las obras de los jurisconsultos que influyen sobre
el derecho, así como textos, diccionarios, etc.; que nos
presenta el derecho.

Se entiende por doctrina jurídica la
opinión de los juristas prestigiosos sobre una materia
concreta y es una fuente del Derecho.La doctrina jurídica
surge principalmente de las universidades, que estudian la Ley
vigente y la interpretan dentro de la ciencia del
derecho.

No tiene fuerza obligatoria, y no se reconoce como
fuente oficial del Derecho en la mayoría de sistemas
jurídicos, al contrario de lo que ocurre con la
jurisprudencia.Por la vía de los hechos, sin embargo,
constituye una fuerza de convicción para el juez, el
legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que
la opinión y la crítica de los teóricos del
derecho influye en la formación de la opinión de
los que posteriormente crean normas nuevas o aplican las
existentes.

d) Fuentes pictóricas

Son representaciones plásticas que han quedado
acerca del derecho de una época determinada. En el
Perú, por ejemplo encontramos las especies de la
cerámica preinca, del estilo mochica que representa
juicios, aplicaciones de penas diversas en las ceremonias,
etc.

3.5.2. Fuentes Orales

Por el estudio de las palabras que pueden
ser útiles para la investigación del
fenómeno jurídico, éste tipo de fuente nos
permite analizar la existencia o no existencia de determinadas
palabras en una época y un territorio determinado. Un
ejemplo sería las palabras ama sua, ama quella, ama
llulla, que usaron los incas en símbolo a una
ley.

3.5.3. Fuente de Objeto

Son los instrumentos, emblemas o sellos antiguamente
usados, incluso obras públicas y las edificaciones, entre
ellos tenemos la corona, las banderas, los aparatos de
ejecución, etc.

3.5.4. Fuente de Actos

Son los hechos de trascendencia familiar o legal como la
transferencia de domicilio o el matrimonio. Hay actos como
motines, demostraciones de espíritu popular que expresan
un estado de ánimo colectivo frente al derecho.

CAPITULO IV

Fuentes no
jurídicas del Derecho

4.1. Definición

Son el conjunto de documentos históricos, no
estrictamente con base jurídica. En el caso nuestro vienen
a ser las instituciones prehispánicas.

4.2. Método histórico para
revisión bibliográfica

• La técnica

• Crítica de las fuentes
  (Heurística)

• La síntesis de los hechos
  constatados

4.3. Criterios para la valoración de las
fuentes

Históricas

• El criterio de la seguridad

• El criterio de la sucesión de los relatos en
  el tiempo

• El criterio de lugar

• El criterio de los testigos actuales

Según Mejia M, Hernan, (2009) son Fuentes
del Derecho las entidades (costumbre, ley, doctrina,
jurisprudencia) de donde brota el Derecho,  en derecho
cooporativo, se tiene que sus fuentes formales de caracter
teórico o interpretativo e incluyen las que tienen fuerza
vinculatoria general y forman parte de la dinámica de la
actividad empresarial,tanto la doctrina como la jurisprudencia
tienen caracterteórico e interpretativo, y en tanto la
primera (la doctrina) no tiene fuerza vinculatoria (ni general ni
especial), la segunda la tiene, pero generalmente en forma
especial. 

En cambio la Ley y la Costumbre, tienen fuerza
vinculatoria general y forman parte de la dinámica
comercial. En consecuencia, el Derecho mercantil excluye la
Jurisprudencia y la Doctrina como Fuentes Formales, e incluye la
Ley y la Costumbre como tales.

Sin embargo, nada obsta para que los abogados litigantes
en sus alegatos y los jueces en sus providencias puedan citar
doctrina y jurisprudencia.

Conclusiones

Las fuentes del derecho son la base para la
creación de normasjurídicas, las cuales presentan
distintas clasificaciones tomando en cuenta diferentes
enfoques.

Las fuentes históricas del derecho vienen a ser
las fuentes del derecho propiamente dicha, que han sido ubicadas
en el espacio y tiempo por diverso autores y por distintas
naciones, ello ayuda a comprobar su evolución y efecto en
la sociedad.

La clasificación de las fuentes del derecho
permite acércanos con exactitud a la distribución
de las fuentes en función del criterio de los
autores.

Las fuentes no-jurídicas, a pesar de no sustentar
base jurídica, nos permiten relacionar al derecho con
otras ciencias y su influencia es vigente en el ámbito
jurídico.

Referencias
bibliográficas

Bibliograficas

• 1. ALZAMORA VALDEZ, Mario. "Introducción
  a la Ciencia del Derecho". Lima. Liborio Estrada,
  1972.

• 2. BASADRE GROHMANN, Jorge. "Historia del
  Derecho Peruano",Editorial San Marcos, II edición,
  lima, 1997.

• 3. GARCÍA TOMA, Víctor.
  "Introducción a las Ciencias
  Jurídicas",Editorial Universidad de Lima, I
  Edición, Lima, 2001.

• 4. ORGAZ, Arturo. "Lecciones de
  Introducción al Derecho y las CienciasSociales".
  Argentina, 1945.

• 5. PACHECO G. Máximo. "Teoría del
  Derecho". Chile. Edit. Jurídica dechile.
  1984.

• 6. AGUILÓ REGLA, Josep:
  Teoría general de las fuentes del Derecho (y del
  orden jurídico), Ariel, Barcelona,
  2000

• 7. BOBBIO, Norberto, Teoría general
  del derecho, traducción de Rozo Acuña, E.,
  Temis, Madrid, 1997.

• 8. NINO, Carlos Santiago,
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  Ariel, Barcelona, 1996.

• 9. DÍAZ CASTILLO, Roberto. "Manual de
  Fundamentos de Derecho". Serviprensa Centroamericana. 1975,
  pá. 76.

• 10. PÉREZ LUÑO, A. Enrique.
  Teoría del Derecho: una concepción de la
  experiencia jurídica. Madrid. Tecnos. 2009.
  Capítulo XVI. ISBN: 978-84-309-49.

Electrónicos

• 11. MEJÍA M.Alvaro
  Hernán, www.blogger.com/profile/00862756458143764135
  publicado 30 agosto del 2009.

• 12. http://www.unifr.ch/derechopenal/articulos/pdf/HurtadoPozo2.pdf

• 13. http://www.monografias.com/Historia

• 14. http://www.unmsm.edu.pe/basadre/obras.htm

Anexos

FIGURAS

Figura 1: Teoria General del
Derecho

Figura 1: Fuentes del
derecho

Autor:

Marco Tulio Sánchez
Calle

Fecha: noviembre 2014